Що таке акціонерне товариство

Існує багато видів формування юридичних осіб. Одним з найбільш затребуваних видів при створенні є акціонерне товариство. З назви зрозуміло, що створення цього типу юридичної особи якось пов’язано з акціями та акціонерами. Що таке акціонерне товариство, як воно функціонує, і які види існують сьогодні, всі ці питання цікавлять підприємців-початківців. Тим більше що зовсім недавно на законодавчому рівні були внесені поправки в регламент діяльності АТ.

Які в мене сьогодні акціонерні товариства

Що таке акціонерне товариство? Це суб’єкт господарської діяльності (юридична особа), статут якого сформований не просто грошовими коштами або майном, а саме акціями. Акції ці на момент реєстрації підприємства розподілені між учасниками (акціонерами). Якщо учасник один, то весь пакет, відповідно, належить єдиному засновнику. По кількості акцій визначається пайову участь кожного акціонера в розподілі прибутку від діяльності підприємства.

Слід зазначити, що така організаційно-правова форма найбільш популярна у організацій і підприємств, які відносяться до середнього і великого бізнесу. Не так давно існували такі види, як товариство відкритого і закритого типу. Формулювання «закрите акціонерне товариство» на думку більшості експертів, спочатку була неправильною. Вся справа в тому, що дана трактування з’явилося ще на початку 90-х років при неправильному перекладі юридичної літератури з іноземної мови.

Відмінність відкритих від закритих полягало в наступному:

1. Акціонери відкритих товариств мали право продавати акції будь-яким особам без узгодження з іншими власниками акцій. У суспільствах закритого типу перевага при покупці віддавалася акціонерам підприємства.
2. Кількість акціонерів закритого суспільства обмежувалося певним числом, в той час як суспільства відкритого типу могли залучати необмежену кількість нових акціонерів.

Як працює акціонерне товариство

Для того щоб отримати статус АТ, необхідно пройти реєстрацію в податковій інспекції. Для реєстрації необхідно заповнити відповідний пакет документів, що включає в себе:

1. Заява певної форми.
2. Рішення акціонерів про створення та реєстрації товариства.
3. Рішення про випуск та реєстрації акцій.
4. Статут.

По суті, найголовнішим документом тут є Статут. Саме в ньому прописано кількість і номінальна вартість акцій, що випускаються, правила розподілу акцій між акціонерами, регламент переходу прав на акції. Статут також регламентує кількість акцій, які можуть належати одному акціонеру.

На відміну від товариства з обмеженою відповідальністю, де одноосібна влада належить директору підприємства, діяльність акціонерного товариства регулюється зборами акціонерів. Саме збори здійснює контролюючі та виконавчі функції. Відбувається це за допомогою вибору на зборах акціонерів ради директорів і контрольно-ревізійної комісії. Замість колегіального органу (ради директорів) допускається призначення єдиного директора, якщо це не суперечить Статуту товариства.

Збори акціонерів повинні проводитися регулярно (щорічно) в терміни, затверджені заздалегідь. При виникненні нестандартних ситуацій допускається проведення позачергових зборів за умови, що воно ініційоване групою акціонерів (або одним акціонером), яким належить не менше 10% від загального пакету акцій.

На щорічних зборах розглядаються такі питання:

1. Звіт ревізійної комісії за підсумками минулого періоду діяльності підприємства.
2. Розгляд звітних документів у вигляді звітів про прибутки, збитки, річних балансах і зміні капіталу товариства.
3. Розподіл прибутку, що надійшла від поточної діяльності.
4. Переобрання ради директорів, членів ревізійної або аудиторської комісії.

Таким чином, можна зробити висновок, що Товариство з обмеженою відповідальністю – це суб’єкт правової діяльності, що діє з метою отримання прибутку, має статутний капітал, сформований акціями. Управління такою акціонерної структурою відноситься до компетенції акціонерів підприємства.

Види акціонерного товариства сьогодні

Як уже згадувалося, з вересня 2014 року на законодавчому рівні поняття закритого і відкритого товариств були скасовані. Замість цих правових форм з’явилися нові види акціонерного товариства: публічні і непублічні. У чому ж полягає їх відмінність?

1. Публічними називаються організації, які має акціями. Акції ці можуть належати акціонерам або можуть бути отримані шляхом перетворення внесених основних засобів в нові акції підприємства. Публічність полягає в тому, що всі акції підприємства можуть бути реалізовані без обмежень шляхом публічного розміщення. Умови ходіння акцій повинні відповідати закону про цінні папери та чинному законодавству РФ. Крім того, в фірмовому найменуванні і правовстановлюючих документах товариства має бути обов’язково присутня згадка про те, що суспільство є публічним.
2. Непублічним вважаються всі інші суб’єкти, які не мають перерахованих вище ознак.

Ось, власне, і всі зміни, які були внесені в закон про акціонерні товариства. Суть залишилася та ж сама, фактично помінялися лише назви.

Обіг акцій публічних і непублічних акціонерних товариств

З’ясувавши, що таке акціонерне товариство, можна прийти до висновку, що головна відмінність однієї форми від іншої полягає тільки в порядку обігу акцій підприємства. Регламент випуску і реєстрації акцій для публічних і непублічних товариств абсолютно ідентичний.

Алгоритм випуску акцій складається з наступних етапів:

1. Засновники приймають рішення про створення товариства та розміщення акцій. У рішенні прописуються умови випуску акції (документарний або бездокументарний випуск).
2. Підготувавши всі необхідні документи для реєстрації товариства, їх здають в ИФНС і момент розміщення акцій фактично збігається з процедурою реєстрації АТ. Розміщення акцій може відбуватися шляхом розподілу їх між кількома учасниками товариства (засновниками) або шляхом придбання єдиним акціонером. Всі дані про розміщення відображені в формі заяви про реєстрацію та дублюються в відомостях ЕГРЮЛ. Слід звернути увагу на те, що відомості про розміщення повинні бути ідентичні відомостями, прописаним в Статуті підприємства.
3. Після реєстрації товариства в органах податкового контролю необхідно пройти процес реєстрації емісії акцій в підрозділі Центрального Банку Росії. Це підрозділ іменується службою фінансового контролю. Термін реєстрації – 1 місяць з моменту присвоєння ОГРН (моменту реєстрації юридичної особи).
4. Для проходження реєстрації необхідно підготувати пакет документів, який включає в себе установчі документи, рішення про випуск і розподіл акцій, довідки про оплату акцій при їх викупі та платіжні доручення (прибуткові ордери) з банку. На розгляд пакету документів до реєструючого органу відводиться місячний термін після закінчення якого може бути винесено позитивне або негативний висновок. Втім, протягом цього часу за домовленістю з реєстратором можна цілком встигнути усунути всі наявні недоліки.
5. За підсумками успішно пройдену реєстрацію представник АТ отримує на руки наступний пакет документів: повідомлення про реєстрацію, рішення про випуск, яке здавалося раніше, з відміткою реєстратора, звіт за підсумками емісії акцій.
6. Завершальний етап – здача отриманих документів до реєструючого органу (податкової інспекції). На це відводиться десятиденний термін з моменту проходження реєстрації випуску акцій в Центральному Банку.

При випуску акцій, а особливо в процесі реєстрації емісії, слід пам’ятати, що дотримання терміну, протягом якого документи повинні бути здані в Центральний Банк, вкрай важливо. Пропуск терміну означає серйозні фінансові санкції. Сума штрафу коливається в межах від 500 до 700 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Правове регулювання діяльності акціонерних товариств

Порядок створення, діяльності, припинення, виділення акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов’язки акціонерів врегульовані Законом України «Про акціонерні товариства»

Путівник за статтею

1. Поняття акціонерного товариства і його типи
2. Створення і перетворення акціонерного товариства
3. Статутний і власний капітал акціонерного товариства
4. Права акціонерів
5. Загальні збори акціонерного товариства
6. Наглядова рада акціонерного товариства
7. Припинення акціонерного товариства

Колективний договір на підприємстві

Поняття акціонерного товариства і його типи

Акціонерне товариство – господарське товариство, статутний капітал якого розділений на певну кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Акціонерне товариство не відповідає за зобов’язаннями акціонерів.До товариства та його органів не можуть застосовуватися будь-які санкції, що обмежують їх права, у разі вчинення акціонерами протиправних дій, крім випадків, визначених законом.

Акціонери не відповідають за зобов’язаннями товариства і несуть ризик збитків, пов’язаних з діяльністю товариства, тільки в межах належних їм акцій.До акціонерів не можуть застосовуватися будь-які санкції, що обмежують їх права, у разі вчинення протиправних дій товариством або іншими акціонерами.

Акціонери, які не повністю оплатили акції, у випадках, визначених статутом товариства, відповідають за зобов’язаннями товариства у межах неоплаченої частини вартості належних їм акцій.

Акціонерні товариства за типом поділяються на публічні акціонерні товариства та приватні акціонерні товариства.

Тип акціонерного товариства зазначається в статуті акціонерного товариства.

Публічну пропозицію власних акцій може здійснювати виключно публічне акціонерне товариство.

Якщо приватне акціонерне товариство має намір здійснити публічне розміщення власних акцій, загальні збори такого товариства разом з прийняттям рішення про проведення публічної пропозиції своїх акцій повинні прийняти рішення про зміну типу товариства з приватного на публічне.

Зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є його перетворенням.

Створення і перетворення акціонерного товариства

Акціонерне товариство може бути створене шляхом заснування або злиття, поділу, виділення або перетворення підприємницького (підприємницьких) товариств, державного (державних), комунального (комунальних) та інших підприємств в акціонерне товариство.

Товариство створюється без обмеження терміну діяльності, якщо інше не встановлено його статутом.

Товариство вважається створеним і набуває прав юридичної особи з дати його державної реєстрації в установленому законодавством порядку.

Повне найменування акціонерного товариства українською мовою повинно містити його організаційно-правову форму (акціонерне товариство). Тип акціонерного товариства не є обов’язковою складовою найменування акціонерного товариства. Товариство з обмеженою відповідальністю самостійно визначає необхідність вказувати в своєму найменуванні його тип, передбачений статтею 5 Закону «Про акціонерні товариства».

Товариство може мати скорочене найменування українською мовою, повне та скорочене найменування іноземною мовою (мовами).

Словосполучення “Товариство з обмеженою відповідальністю” і похідні від нього в своєму найменуванні можуть використовувати тільки юридичні особи, які зареєстрували в установленому порядку випуск власних акцій і функціонують відповідно до Закону «Про акціонерні товариства» з урахуванням особливостей, визначених законами, і юридичні особи – корпоративні інвестиційні фонди , які створені та функціонують відповідно до законодавства, що регулює діяльність у сфері спільного інвестування.

Акціонерне товариство може бути створене однією особою чи може складатися з однієї особи у разі придбання одним акціонером усіх акцій товариства.Відомості про це підлягають реєстрації і опублікуванню для загального відома в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Створення акціонерного товариства здійснюється за такими етапами:

1) прийняття зборами засновників рішення про створення акціонерного товариства та про закрите (приватне) розміщення акцій;

2) подання заяви та всіх необхідних документів на реєстрацію випуску акцій до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

3) реєстрація Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску акцій та видача тимчасового свідоцтва про реєстрацію випуску акцій;

4) присвоєння акціям міжнародного ідентифікаційного номера цінних паперів;

5) укладення з Центральним депозитарієм цінних паперів договору про обслуговування емісії акцій;

6) закрите (приватне) розміщення акцій серед засновників товариства;

7) оплата засновниками повної вартості акцій;

8) затвердження установчими зборами товариства результатів закритого (приватного) розміщення акцій серед засновників товариства, затвердження статуту товариства, а також прийняття інших рішень, передбачених законом;

9) реєстрація товариства в органах державної реєстрації;

10) подання Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій;

11) реєстрація Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій;

12) отримання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій;

13) видача засновникам товариства документів, що підтверджують право власності на акції.

Статутний і власний капітал акціонерного товариства

Мінімальний розмір статутного капіталу акціонерного товариства становить 1250 мінімальних заробітних плат виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення (реєстрації) акціонерного товариства.Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів.

Власний капітал (вартість чистих активів) товариства – різниця між сукупною вартістю активів товариства та вартістю його зобов’язань перед іншими особами.

Порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства встановлюється Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Статутом акціонерного товариства може бути передбачено створення спеціального фонду для виплати дивідендів за привілейованими акціями.Порядок формування і використання такого фонду встановлюється Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Статутний капітал товариства збільшується шляхом підвищення номінальної вартості акцій або розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Акціонерне товариство має право збільшувати статутний капітал після реєстрації звітів про результати розміщення всіх попередніх випусків акцій.

Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства із залученням додаткових внесків здійснюється шляхом розміщення додаткових акцій.

Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства без залучення додаткових внесків здійснюється шляхом підвищення номінальної вартості акцій.

Акціонерне товариство не має права приймати рішення про збільшення статутного капіталу шляхом публічного розміщення акцій, якщо розмір власного капіталу менше, ніж розмір його статутного капіталу.

Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства у разі наявності викуплених товариством акцій не допускається.

Збільшення статутного капіталу товариства для покриття збитків не допускається, крім випадків, встановлених законом.

Обов’язковою умовою збільшення статутного капіталу акціонерним товариством є відповідність розміру статутного капіталу після його збільшення вимогам щодо розміру статутного капіталу на дату реєстрації змін до статуту товариства.

Статутний капітал акціонерного товариства зменшується в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом зменшення номінальної вартості акцій або шляхом анулювання раніше викуплених товариством акцій та зменшення їх загальної кількості, якщо це передбачено статутом товариства.

Після прийняття рішення про зменшення статутного капіталу акціонерного товариства виконавчий орган протягом 30 днів має письмово повідомити кожного кредитора, вимоги якого до акціонерного товариства не забезпечені заставою, гарантією чи порукою, про таке рішення.

Кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 30 днів після надходження йому повідомлення може звернутися до товариства з письмовою вимогою про здійснення протягом 45 днів одного з таких заходів на вибір товариства: забезпечення виконання зобов’язань шляхом укладення договору застави або поруки, дострокового припинення або виконання зобов’язань перед кредитором, якщо інше не передбачено договором між товариством та кредитором.

У разі, якщо кредитор не звернувся у строк до товариства з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов’язань перед ним.

Зменшення акціонерним товариством статутного капіталу нижче встановленого законом розміру тягне ліквідацію товариства.

Товариство з обмеженою відповідальністю в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, має право анулювати викуплені ним акції та зменшити статутний капітал або підвищити номінальну вартість решти акцій, не змінюючи при цьому розмір статутного капіталу.

Права акціонерів

Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику – акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на:

1) участь в управлінні акціонерним товариством;

2) отримання дивідендів;

3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства;

4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування.

Кожною привілейованою акцією одного класу її власнику – акціонеру надається однакова сукупність прав.

У статуті акціонерного товариства визначається обсяг прав, які надаються акціонеру – власнику кожного класу привілейованих акцій, в тому числі визначаються:

1) розмір і черговість виплати дивідендів;

2) ліквідаційна вартість і черговість виплат у разі ліквідації товариства;

3) випадки та умови конвертації привілейованих акцій цього класу у привілейовані акції іншого класу, прості акції або інші цінні папери;

4) порядок отримання інформації.

Акціонери – власники привілейованих акцій певного класу мають право голосу під час вирішення загальними зборами акціонерного товариства таких питань:

1) припинення товариства, передбачає конвертацію привілейованих акцій цього класу у привілейовані акції іншого класу, прості акції або інші цінні папери;

2) внесення змін до статуту товариства, що передбачають обмеження прав акціонерів – власників цього класу привілейованих акцій;

3) внесення змін до статуту товариства, що передбачають розміщення нового класу привілейованих акцій, власники яких матимуть перевагу щодо черговості отримання дивідендів чи виплат у разі ліквідації товариства, або збільшення обсягу прав акціонерів – власників розміщених класів привілейованих акцій, які мають перевагу щодо черговості отримання дивідендів або виплат у разі ліквідації товариства;

4) зменшення статутного капіталу акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерного товариства

Загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.Акціонерне товариство зобов’язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори).Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, які віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом.

Статутом приватного акціонерного товариства (крім товариств, у статутному капіталі яких 50 і більше відсотків акцій належать державі, а також акціонерних товариств, 50 і більше відсотків акцій яких знаходяться у статутних капіталах господарських товариств, частка держави в яких становить 100 відсотків) може передбачатися, що загальні збори можуть вирішувати будь-які питання, в тому числі, що належать до виключної компетенції наглядової ради.Якщо кількість акціонерів приватного акціонерного товариства перевищує 100, рішення про включення до статуту такого приватного акціонерного товариства відповідного положення повинно бути прийнято більше 95 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості.

Наглядова рада має право включити до порядку денного загальних зборів будь-яке питання, віднесене до її виключної компетенції законом або статутом, для його вирішення загальними зборами.

До виключної компетенції загальних зборів відносяться питання, передбачені частиною 2 статті 33 Закону «Про акціонерні товариства».

Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі в них акціонерів, які сукупно є власниками понад 50 відсотків голосуючих акцій.

Одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на загальних зборах акціонерного товариства, крім проведення кумулятивного голосування.

Право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери – власники простих акцій товариства, а у випадках, передбачених статтею 26 Закону, – також акціонери – власники привілейованих акцій товариства, які володіють акціями на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.Акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

Рішення загальних зборів акціонерного товариства з питання, винесеного на голосування, приймається більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених цим Законом.

Наглядова рада акціонерного товариства

Наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, який здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює і регулює діяльність виконавчого органу.

У публічних акціонерних товариствах і банках створення наглядової ради є обов’язковим.

У приватних акціонерних товариствах з кількістю акціонерів 10 і більше осіб створення наглядової ради є обов’язковим.

У разі якщо в приватному акціонерному товаристві кількість акціонерів становить 10 і більше осіб і всі акціонери є афілійованими один до одного, створення наглядової ради є обов’язковим.

У приватному акціонерному товаристві за відсутності наглядової ради її повноваження здійснюються загальними зборами.

Члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами при проведенні загальних зборів товариства на строк не більше трьох років.

Наглядова рада за пропозицією голови наглядової ради у встановленому порядку має право обрати корпоративного секретаря.Корпоративний секретар є особою, відповідальною за взаємодію акціонерного товариства з акціонерами та / або інвесторами.

Припинення акціонерного товариства

Товариство з обмеженою відповідальністю припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов’язків іншим підприємницьким товариствам – правонаступникам (шляхом злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.

Добровільне припинення акціонерного товариства здійснюється за рішенням загальних зборів у порядку, передбаченому законодавством, з дотриманням вимог, встановлених Цивільним кодексом України та іншими актами законодавства.

Читайте також:

• 4 кроки до організації туристичного бізнесу в Україні
• 5 кроків щодо організації: як відкрити інтернет-магазин
• Встановлюємо МАФ
• Відкриваємо заклад громадського харчування: ресторан, кафе, бар
• Новий порядок державної реєстрації благодійних організацій
• Порядок включення до Реєстру неприбуткових організацій
• Порядок створення громадських організацій та спілок згідно з ЗУ “Про громадські об’єднання”

Типи і види акціонерних товариств

Вітчизняне законодавство підрозділяє акціонерні компанії на два типи – відкриті і закриті суспільства (ст. 97 ГК РФ, ст. 7 Закону про АТ). Вказівка на тип повинно міститися у фірмовому найменуванні та статуті акціонерного товариства, а одно в його круглої печатки (п. 7 ст. 2, п. 1 ст. 7, п. 3 ст. 11 Закону про АТ).

Диференціація на типи проводиться за наступними взаємопов’язаним параметрами. Перш за все, відмінність криється в особливостях розміщення акцій, тобто відчуження цінних паперів першого власникам (докладніше про це див. 6.1): якщо відкрите суспільство вправі проводити як відкриту підписку на випущені їм акції (та їх продаж на умовах, встановлених законом та іншими правовими актами), так і закриту підписку (хоча можливість проведення останньої може бути обмежена статутом або вимогами правових актів РФ [1] ), то в закритому суспільстві акції розподіляються тільки серед засновників або іншого заздалегідь визначеного кола осіб (наприклад, серед акціонерів або працівників корпорації), а тому таке суспільство не має права проводити відкриту підписку на випущені акції або іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб.

Не збігаються і режими обігу акцій. Акціонери та відкритого, і закритого товариства можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонерів, однак якщо учасники закритого суспільства (а в силу статуту – і сама організація) мають переважне право придбання продаються іншим учасником акцій, то в відкритому суспільстві встановлення переважного права як акціонерів, так і самого суспільства в принципі не допускається.

Позначена порівняльна трактування відкритих і закритих товариств в даний час є загальновизнаною. При цьому не можна не помітити, що вона стала результатом складного тлумачення досить безсистемно викладених і двозначних нормативних приписів. У ст. 97 ГК РФ вказується, що відкритим визнається “суспільство, учасники якого можуть відчужувати акції без згоди інших акціонерів”; тим самим логічним завершенням поділу мало б стати визнання закритим такого суспільства, акціями якого можна розпоряджатися за згоди інших акціонерів. Однак законодавець визначає закрите суспільство як “суспільство, акції якого розподіляються тільки серед заздалегідь визначеного кола осіб” (симптоматично, що в перші роки застосування ГК РФ і Закону про АТ неоднозначну оцінку викликало питання про те, до чого відноситься виведений в дефініції ознака закритого суспільства – до звернення і (або) розміщення акцій; непрямої ілюстрацією цього служить справа, представлене в п. 9 Огляду практики вирішення спорів, пов’язаних з розміщенням та обігом акцій (інформаційний лист Президії ВАС РФ від 21.04.1998 № 33).

Таким чином, норми про закритих суспільствах на противагу положенням про відкриті спрямовані на забезпечення відносної стабільності складу учасників, контрольованості (хоча б часткової) його зміни. “Конструкція відкритого суспільства, – точно помічає Д. В. Ломакін, – оптимально підходить для вирішення завдання залучення коштів необмеженого числа інвесторів, а модель закритого суспільства покликана забезпечити стійкий контроль над діяльністю товариства шляхом обмеження обігу акцій” [2]. Однак таке обмеження, як ми бачили, має вельми “усічений” характер на відміну, скажімо, від товариств з обмеженою відповідальністю. [2]

У літературі й корпоративному середовищі продовжує вестися полеміка з приводу доцільності збереження конструкції закритого акціонерного товариства. Основними аргументами її противників є посилання: а) на дублювання в багатьох значущих аспектах інституту товариства з обмеженою відповідальністю; б) необгрунтованість применшення оборотоспособности акцій (бо це йде врозріз із суттю акціонерної форми соедінства, призначеної забезпечувати не стабільність суб’єктного складу, а максимізацію припливу капіталів). Так, В. А. Бєлов вважає існування закритого акціонерного товариства “. не тільки марним (зайвим), але і шкідливим, ганьблять юридичну конструкцію акціонерного товариства” (Бєлов В. А, Пестерева Є. В. Господарські товариства. – М. : АТ “Центр ЮрИнфоР”, 2002. – С. 50). Не всі вчені займають таку радикальну позицію; іншого погляду на доцільність збереження закритого акціонерного товариства (відмінного від товариства з обмеженою відповідальністю за низкою параметрів, наприклад в плані можливості виходу учасників) дотримується, зокрема, Г. С. Шапкина: на її думку, “виходячи з права засновників самостійно вирішувати питання економічної доцільності створення господарського товариства того чи іншого виду . слід визнати більш правильним збереження існуючих різновидів господарських товариств “(див .: Шапкина Г. С. Деякі питання застосування корпоративного законодавства // Вісник ВАС РФ. 1999. № 5. С. 87) . У Концепції розвитку корпоративного законодавства на період до 2008 р, затв. Урядом РФ 18.05.2006, пропонується закріплення в акціонерному законі єдиної моделі акціонерного товариства (без поділу на відкрите і закрите) з одночасним введенням диференційованої системи регулювання в залежності від того, в якому порядку залучається акціонерний капітал і де обертаються акції.

Подібні ідеї висловлені й у Концепції розвитку цивільного законодавства РФ: по-перше, про відмову від “штучного виділення типів акціонерних товариств”, по-друге, про “закріпленні особливостей функціонування публічних акціонерних товариств (відомих німецької, англійської і американському корпоративного законодавства), якими визнаються акціонерні товариства з моменту державної реєстрації проспекту їх акцій, що підлягають розміщенню серед необмеженого кола осіб по відкритій підписці “(п. 4.1.5, 4.1.6 розд. III). Симптоматично, що український законодавець вже легалізував поділ акціонерних товариств на публічні та приватні, обравши в якості основних критеріїв угруповання спосіб розміщення акцій і чисельність акціонерів (див .: Щербина Є. Новий закон про акціонерні товариства в Україні. Що важливо знати юристу російської компанії // Юрист компанії. 2009. № 10. С. 41-42).

Названі відмінності, що мають сутнісний (фундаментальний) характер, багато в чому опосередковує інші (в значній мірі формальні) специфічні характеристики відкритих і закритих товариств:

• – У відкритому суспільстві число акціонерів не обмежена (від одного і більше), в закритому – не може бути більше 50. При перевищенні даного межі закрите товариство протягом одного року має перетворитися у відкрите (з цього, зауважимо, зовсім не випливає висновок про те , що такому суспільству до зміни типу належить керуватися правилами про відкрите суспільство!); при порушенні вимоги про перетворення організація повинна бути ліквідована в судовому порядку. Необхідно враховувати, що в двох випадках кількісний склад учасників закритого суспільства може виходити за рамки зазначеного порога: 1) якщо закрите товариство було створене до введення в дію Закону про АТ (п. 4 ст. 94 Закону про АТ); 2) якщо закрите суспільство виникло в результаті перетворення в нього товариства (товариства) з обмеженою відповідальністю, чисельний склад якого на момент введення в дію Закону про ТОВ перевищував 50 осіб (п. 3 ст. 59 Закону про ТОВ);
• – По-різному вирішується питання про обов’язкове розкриття компанією інформації: відкрите товариство зобов’язане щорічно публікувати для загального відома річний звіт, бухгалтерський баланс, рахунок прибутків і збитків, а також розкривати інші відомості в обсязі, випадках, порядку та формі, передбачених нормативними актами РФ; обов’язок ж щодо розкриття інформації покладається на закрите суспільство лише у виняткових випадках, зокрема при публічному розміщенні облігацій та інших цінних паперів (крім акцій) (див. ст. 97 ГК України, ст. 92 Закону про АТ);
• – Не однакові положення про розмірі мінімального статутного капіталу: для відкритих товариств встановлено підвищені вимоги – мінімальний статутний капітал тут повинен становити не менше 1000-кратної суми мінімального розміру оплати праці, тоді як в закритих суспільствах – не менше 100-кратної суми мінімального розміру оплати праці (при цьому розмір оплати праці визначається на дату реєстрації товариства) (див. ст. 26 Закону про АТ).

Отже, однією з головних (сутнісних) характеристик закритою акціонерної компанії, що відмежовує даний тип суспільства від відкритого, є наявність у акціонерів переважного права придбання акцій, що продаються іншими учасниками [3] (п. 3 ст. 7 Закону про АТ). Тому інститут названого права вимагає скрупульозного розгляду.

Суб’єктами переважного права можуть бути акціонери і саме суспільство, причому акціонерам воно належить в силу закону (тобто має імперативний характер і не може бути обмежене договором про створення акціонерного товариства, її статуту чи іншим внутрішнім документом), саме ж суспільство володіє правом лише у випадку, коли це передбачено статутом. Більше того, реалізація досліджуваного права компанією носить додатковий по відношенню до акціонерів характер: суспільство може скористатися ним тоді, коли акціонери не використали своє переважне право. Поступка переважного права не допускається.

На практиці постало питання про застосовність вимог ст. 72 Закону про АТ про порядок і умови придбання товариством власних акцій (докладніше про це див. У 13.2.1 підручника) до випадків покупки акцій товариством, що використовують переважне право. Враховуючи спеціальну спрямованість положень ст. 7 і 72 Закону про АТ, кардинальну різницю між ситуаціями, в ними описуваними, варто визнати дані норми “непересічними”. Даний висновок отримав однозначну підтримку Президії ВАС РФ, що роз’яснив, що:

• – При реалізації суспільством переважного права придбання власних акцій положення ст. 72 Закону про АТ не застосовуються;
• – Однак при цьому повинні дотримуватися обмеження, встановлені в інтересах кредиторів товариства і його акціонерів у ст. 73 Закону про АТ: “Незастосування цих обмежень, – підкреслив суд, – означало б порушення інтересів зазначених осіб, оскільки з’явилася б можливість обходу відповідних вимог Закону про АТ” (п. 11 Огляду практики розгляду арбітражними судами спорів про переважне право придбання акцій закритих акціонерних товариств (інформаційний лист Президії ВАС РФ від 25.06.2009 № 131)) (далі за текстом цього параграфа – Огляд № 131).

Законодавчою лакуною (пробілом) слід вважати і відсутність правил щодо того, як має громада надійти до придбаних акцій; в порядку аналогії закону (п. 1 ст. 6 ЦК України) тут слід керуватися п. 3 ст. 72 (суспільство може розпорядитися акціями тільки шляхом їх продажу за ціною не нижче ринкової вартості не пізніше року з дати придбання) (див. П. 11 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19).

На акціонера, навмисного продати свої акції третій особі, покладається обов’язок письмово сповістити про це через суспільство решти акціонерів, а також саме суспільство із зазначенням ціни та інших умов продажу. Повідомлення здійснюється за рахунок акціонера, навмисного продати свої акції, якщо інше не передбачено статутом.

Принциповим є питання про правомірність кваліфікації сповіщення в якості оферти. Формально-логічний аналіз ст. 435 ГК РФ свідчить про неможливість такої кваліфікації: офертою визнається лише пропозиція, що виражає намір оферента вважати себе що уклали договір з адресатом – конкретною особою (особами); акціонери ж сповіщаються про бажання продавця укласти договір з третьою особою (а не адресатом). До такого ж висновку (повідомлення не їсти оферта) прийшов і Президія ВАС РФ (див. п. 10 Огляду № 131).

Взагалі, поставлена проблема носить універсальний характер, вона зачіпає не тільки переважне право придбання акцій закритого акціонерного товариства, а й переважні права в інших випадках, наприклад права учасників спільної часткової власності. У цьому зв’язку відзначимо погляд Л. М. Минкиной, цілком застосовний і до нашої ситуації. Вчений справедливо пише, що “. воля продавця спрямована на укладення договору купівлі-продажу частки ні з співвласниками, а з сторонньою особою. Саме цією обставиною обумовлено виникнення у співвласників переважного права купівлі. . Якщо продавець вирішив залишити частку за собою, співвласники не вправі вимагати укладення з ними договору купівлі- продажу частки “(Минкина Л. М. Переважне право купівлі частки у праві власності та його захист // Актуальні питання приватного права: міжвузівський СБ науч. праць / відп. ред. Ю. С . Кухарів, В. Д. Рузанова. – Самара, 2004. – С. 116-117).

Проте з позиції забезпечення інтересів інших учасників більш “привабливим” є визнання сповіщення офертою (бо оферта, на відміну від простого повідомлення, юридично пов’язує оферента). Показово, що в Закон про ТОВ внесені зміни, відповідно до яких сповіщення учасника товариства про намір продати частку в статутному капіталі третій особі прямо позначається в якості “оферти, адресованої іншим учасникам і суспільству” (п. 5 ст. 21).

Порядок здійснення переважного права зводиться до наступних основних постулатам:

• – Придбання акцій здійснюється за ціною пропозиції третій особі і на інших умовах, сформульованих в сповіщенні;
• – Придбані повинні бути всі акції, пропоновані для продажу;
• – В “стандартної версії” акціонери вправі придбати акції пропорційно кількості акцій, що належать кожному з них, однак інше може бути передбачено статутом (наприклад, в залежності від часу подання відповідної заяви). При цьому, якщо придбання акціонером цілого числа акцій неможливо, утворюються дробові акції (п. 3 ст. 25 Закону про АТ). Відомі труднощі викликає питання про те, що є арифметичною базою при підрахунку кількості акцій, які вправі придбати акціонери, охочі скористатися переважним правом (виходячи з принципу пропорційності): вважаємо, що за основу (мовою математики – знаменник) повинна прийматися сума акцій акціонерів, які скористалися переважним правом; в іншому випадку якщо хоча б один акціонер відмовиться від свого права, то акції можуть бути продані третій особі (а це зводить на “ні” ефективність приписів ст. 7 Закону про АТ);
• – Якщо акціонери не використали переважне право, ним може скористатися саме суспільство (як зазначалося, коли це допускається статутом).

Термін здійснення переважного права -два місяця з дня повідомлення акціонерів і суспільства, якщо коротший строк не закріплений статутом; при цьому скорочений статутом строк не може бути менше 10 днів. Важливо знати, що обчислення строку ведеться від дати отримання товариством відповідного повідомлення акціонера, що продає акції; саме таке роз’яснення, що відповідає інтересам продавця і кореспондуючі правилом про те, що повідомлення акціонерів проводиться через суспільство, дано в подп. 6 п. 14 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19.

Позиція ВАС РФ кілька коригується в Огляді № 131. Додатковим обставиною, яка підлягає врахуванню при оцінці обгрунтованості вимоги особи, чиє переважне право порушене, є наявність (або відсутність) в статуті положень про порядок сповіщення акціонерів:

• – Якщо статутом не передбачено вимогу, що зобов’язує акціонера направити розглядається повідомлення не тільки суспільству, а й безпосередньо акціонерам, то невиконання товариством обов’язки по повідомленню акціонерів не надає останнім права вимагати переведення на себе прав і обов’язків покупця;
• – У випадку ж, коли статутом обумовлено, що повідомлення повинно бути направлено акціонером не тільки через суспільство (як це встановлено Законом про АТ), але і безпосередньо іншим акціонерам, і продавець в порушення статуту направить сповіщення лише суспільству, а суспільство не направить його далі іншим акціонерам, то порядок повідомлення інших акціонерів не буде вважатися дотриманою, а значить, вимоги особи, чиє переважне право порушене, підлягають задоволенню (п. 8, 9 Огляду № 131).

Закон вказує, що досліджуваний термін припиняється, якщо до його закінчення від усіх акціонерів отримані письмові заяви про використання або відмову від використання переважного права. На жаль, законодавець не врахував того, що переважне право може належати і суспільству. Думається, що в ситуації, коли статут наділяє суспільство переважним правом, навіть якщо всі акціонери, наприклад, заявили про невикористання переважного права, строк його здійснення не може вважатися автоматично припиненим.

При порушенні переважного права будь-який акціонер і (або) товариство (якщо статутом передбачено переважне право товариства) можуть протягом трьох місяців з моменту, коли акціонер чи товариство дізналися або повинні були дізнатися про порушення переважного права, звернутися до суду з вимогою про перекладі на них прав і обов’язків покупця акцій (але не про визнання угоди недійсною! – див. п. 13 Огляду № 131). Тримісячний термін є позовною давністю, а значить, до нього застосовуються правила ЦК РФ про призупинення, перерві і поновлення строку позовної давності (п. 16 Огляду № 131). Належними відповідачами за позовом про переведення прав і обов’язків покупця за договором купівлі-продажу акцій вважаються продавець і покупець (п. 17 Огляду № 131).

Нарешті, слід враховувати, що сфера застосування переважного права обмежена. Дане право розрахована на усі випадки продажу акцій закритого товариства третім особам (включаючи добровільну продаж акціонером належних йому акцій на торгах – див. П. 6 Огляду № 131). Разом з тим здійснення переважного права при продажу акцій на торгах, що проводяться в рамках виконавчого провадження або в ході конкурсного виробництва, має свою специфіку: переважне право в таких ситуаціях може бути реалізоване акціонером шляхом участі в торгах та заяви про згоду придбати акції за ціною, сформованою в ході торгів (п. 7 Огляду № 131).

Однак переважне право, причому незалежно від статутних положень, НЕ діє:

а) при безкоштовне відчуження акцій третім особам за іншими, ніж купівля-продаж, договорами (наприклад, за договором міни);

У літературі питання про те, “працює” Чи переважне право при відчуженні акцій за договором міни, був предметом дискусій. На думку окремих вчених, для цього воно має бути передбачено статутом; інші автори виходять з того, що переважне право виникає при міні незалежно від положень статуту; нарешті, існує і позиція, відповідно до якої міна акцій не передбачає дотримання норм про аналізованому праві. Саме останню точку зору підтримав ВАС РФ, спочатку побічно (зазначивши в подп. 9 п. 14 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19, що “переважне право діє при відчуженні . акцій тільки шляхом продажу”), потім безпосередньо ( чітко вказавши на незастосування положень про переважне право при укладанні договору міни в п. 1, 2 Огляду № 131). Вважаємо, що при такій постановці питання переважне право не виникає і при передачі акцій в якості внеску до статутного капіталу.

Але не можна не звернути увагу на те, що зовсім інша тенденція у судовій практиці спостерігається в частині дії переважного права у разі укладення угоди про відступне: в п. 7 Огляду практики застосування арбітражними судами статті 409 Цивільного кодексу РФ (інформаційний лист Президії ВАС РФ від 21.12 .2005 № 102) робиться висновок про те, що кваліфікація спірних відносин не як відносин купівлі-продажу не є безумовною підставою для незастосування положень про переважне право (хоча зазначений висновок стосується переважного права, передбаченого ст. 250 ГК РФ, але він без “натяжок “може бути екстрапольований і на нашу ситуацію).

• б) при безоплатному відчуженні акцій третім особам (за договором дарування). Однак, якщо буде доведено, що фактично акції відчужені на оплатній основі, договір в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ є нікчемною (перетворений) угодою, в силу чого може бути заявлено вимогу про переведення прав і обов’язків покупця акцій (але, знову ж, не про реституцію!). Питання про обгрунтованість непоширення норм про переважне право на випадки дарування акцій піднімався в КС РФ, який в результаті прийшов до висновку про те, що запропонована законодавцем регламентація не може розглядатися як порушення конституційних прав (див. Ухвала від 12.07.2006 № 303-0 ” Про відмову в прийнятті до розгляду скарги закритого акціонерного товариства “Автоколона 1107” на порушення конституційних прав і свобод становищем пункту 3 статті 7 Федерального закону “Про акціонерні товариства” “);
• в) при переході акцій у власність іншої особи в порядку універсального правонаступництва;
• г) при відчуженні акцій учаснику товариства, а одно при придбанні товариством власних акцій, оскільки ні учасник, ні суспільство в контексті положень п. 3 ст. 7 Закону про АТ третіми особами не є (див. Подп. 8-10 п. 14 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19; п. 1-5 Огляду № 131).

На завершення варто особливо вказати на те, що розглянуті типи відносяться до однієї організаційно-правову форму юридичної особи (акціонерне товариство); тому, зокрема, зміна типу не є реорганізацією (термін “перетворення”, використовуваний для опису процесу трансформації закритого товариства у відкрите в п. 2 ст. 97 ГК РФ і п. 3 ст. 7 Закону про АТ, має іншу змістовне навантаження, ніж поняття перетворення як форми реорганізації юридичної особи). Перетворення акціонерного товариства одного типу в акціонерне товариство іншого типу здійснюється за рішенням загальних зборів акціонерів з внесенням відповідних змін до статуту (затвердженням статуту в новій редакції) та державною реєстрацією їх у встановленому порядку (див. П. 23 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 №19).

Слід також мати на увазі, що законодавство може містити заборону на створення окремих організацій у формі акціонерного товариства певного типу. Наприклад, тільки як відкриті існують акціонерні інвестиційні фонди (п. 1 ст. 2 Федерального закону від 29.11.2001 № 153-ФЗ “Про інвестиційні фонди”), а також суспільства, засновниками яких виступають у випадках, встановлених законами, публічні освіти (за винятком товариств, утворених у процесі приватизації) (п. 4 ст. 7 Закону про АТ).

• [1] Згадаймо про акціонерні інвестиційних фондах, для яких за загальним правилом допускається тільки відкрита підписка (п. 1 ст. 4 Федерального закону від 29.11.2001 № 156-ФЗ “Про інвестиційні фонди”).
• [2]Ломакін Д. В. Нариси теорії акціонерного права та практики застосування акціонерного законодавства. – М .: Статут, 2005. – С. 48.
• [3] Дискуссионность протягом тривалого часу зберігає питання про природу переважних прав (в аспекті їх місця в системі суб’єктивних прав, відмежування від суміжних явищ – різного роду переваг і привілеїв). З даного питання, зокрема, див .: Бєлов В. А. Основи вчення про переважних правах // Вісник МДУ. Серія 11, Право. 2001. № 6; Кузнєцова Л. В. Переважні права в цивільному праві Росії: монографія. – М .: Ось-89, 2007.